罪刑法定原则视野下的刑法适用解释-法搜-中国法律信息搜索网

　　条规定了非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，但近来新疆“东突组织”人员开始非法制造大炮，并被公安机关破获，对此应如何适用刑法不免产生了困惑，因为刑法没有规定非法制造大炮罪。按照当然解释的理论，非法制造大炮与非法制造枪支的性质是高度类似的，且非法制造大炮的危害性更为严重，对相关行为人应以非法制造枪支罪定罪处罚；第三种情形是潜在规范的行为与明确规定的类型化行为存在发展上的递进关系，且危害性大于类型化行为。例如1979年刑法第92

　　条规定了阴谋颠覆政府、分裂国家罪，没有明确规定行为人实施颠覆政府、分裂国家的行为是否构成犯罪，但实施行为与阴谋行为具有相同的属性，且系由阴谋行为发展而来，当然更应该构成该罪。[25]

　　五、结语

　　罪刑法定原则作为刑法首要的基本原则，对刑事立法和刑事司法均具有指导和制约作用。罪刑法定原则是刑法适用解释的生命。解释活动在遵循罪刑法定原则的前提下，固然还需秉承公正的司法理念；遵循罪刑法定原则，或许不能完全保证刑法解释结论都会妥当正确。但是，背离了罪刑法定原则，刑法解释结论就肯定是不正确的。1997年刑法修订后，观察多年来的司法实践，“人们发现罪刑法定原则立法化之后，这样一个原则对立法和司法尤其是对司法的指导作用和功能并没有人们想象的那样神奇：……在大家对该原则的基本要求和内涵认识一致的前提下，刑法解释的结论仍会不完全相同甚至完全不同。”[26]其实，这不能成为否定罪刑法定原则良性作用于刑法适用解释的正当理由，而正是我们在刑法适用解释中须进一步贯彻罪刑法定原则、使刑法解释方法更具技术性、可操作性的逻辑起点。我国理论界、司法实务界对刑法适用解释还缺乏深入细致的研究。对此，欧阳竹筠、杨方泉先生叹言：“查阅中国学术期刊网，检索相关的论文，没有发现一篇论文专门论述刑法中的当然解释”。[27]其实，罪刑法定原则的实质侧面包括公正司法的要求，如禁止处罚不当罚行为。只有在刑法适用解释中进一步贯彻落实罪刑法定原则，才能既有效地实现刑法保障人权的功能，又有力地发挥刑法保护法益的作用。

【作者简介】
卢传红，广西壮族自治区罗城仫佬族自治县人民法院任职。
【注释】参见龙卫球著：《民法总论》，中国法制出版社2002年12月第2版，第87页。
参见梁慧星著：《民法解释学》，中国政法大学1995年1月第1版，第61～63页。
转引自闫显明著：《论刑法适用解释》，2007年12月20日律搜网转载。
参见张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第92页。
参见龙卫球著：《民法总论》，中国法制出版社， 2002年12月第2版，第78～87页。
参见陈兴良、周光权著：《刑法学的现代展开》，中国人民大学出版社，2006年5月第1版，第3页。
参见陈瑞华著：《问题与主义之间——刑事诉讼基本问题研究》，中国人民大学出版社2003年版，第22页。
同注6，第34页。
参见张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第1～2页。
黄伟明著：《论罪刑法定原则与刑法司法解释》，2008年1月10日神州律师网转载。
张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第1页。
参见陈兴良、周光权著：《刑法学的现代展开》，中国人民大学出版社，2006年5月第1版，第3～10页。
姜光鑫、张惠英著：《会泽法院分析队伍建设中存在的问题并提出对策》，载2008年3月20日云南法院网。
官昌清著：《浅析法院队伍建设中存在的主要问题及对策》，载2006年3月23日中国法院网。
《马克思恩格斯全集》（第1卷），第76页。
参见刘明祥著：《论刑法学中的类推解释》，2008年6月5日中国法律信息网转载。
张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第16页。
杜波著：《论罪刑法定原则与刑法的机能》， 2007年3月5日找法网转载。
杜波著：《论罪刑法定原则与刑法的机能》， 2007年3月5日找法网转载。
张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第5页。
时延安著：《论刑法规范的文义解释》，2007年2月8日找法网转载。
参见梁慧星著：《论法律解释方法》，载1993（1）《比较法研究》。
张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第31页。
张明楷著：《刑法分则的解释原理》，中国人民大学出版社，2004年1月第1版，第35页。
参见欧阳竹筠杨方泉著：《刑法当然解释略论》，载2009年3月10日京师刑事法治网。
肖中华著：《刑法目的解释和体系解释的具体运用》，载2006年05期《法学评论》。
欧阳竹筠杨方泉著：《刑法当然解释略论》，载2009年3月10日京师刑事法治网。